......... BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ ( ) CEZA DAİRESİNE
Gönderilmek Üzere
............. AĞIR CEZA MAHKEMESİ SAYIN BAŞKANLIĞINA
DOSYA NO :
SANIK :
MÜDAFİ :
MÜŞTEKİ :
KONU : … Ağır Ceza Mahkemesinin … Esas …. Karar sayılı ilamına binaen İstinaf kanun yoluna başvuru dilekçemizin sunulmasından ibarettir.
AÇIKLAMALAR :
1- … Ağır Ceza Mahkemesinin … Esas …. Karar sayılı .......... tarihinde verilen gerekçeli kararı usule ve kanuna aykırıdır. Şöyle ki;
I. SOMUT OLAY
1) Sanık ............... çeşitli internet sitelerinde kullanılmak üzere kod satan bir şahıs şirketi sahibidir.
Somut olayda müşteki ......... facebook kullanıcı şahıslarla iletişime geçmiştir. Bunun üzerine kullanıcılar sanık müvekkil ile iletişime geçip 2000 TL değerinde alışveriş yapmak istediklerini söylemişlerdir. Bunun üzerine sanık iban bilgilerini paylaşmıştır. Sanıklar hesaba paranın gelmesinden sonra ürünü dolandırıcılara göndermiştir. Sonuç olarak sanıklar müşteki ile hiçbir iletişim kurmamıştır. Dosyadaki asıl dolandırıcılar bu şekilde parayı aklamaktadır. Sanığın ......... isimli sosyal medya hesabıyla bir bağlantısı bulunmamakla birlikte müşteki ile ne yüz yüze görüşmüş ne de iletişim kurmuştur.
Dolandırıcılık suçunun oluşabilmesi için; failin bir kimseyi, kandırabilecek nitelikte hileli davranışlarla hataya düşürüp, onun veya başkasının zararına, kendisine veya başkasına yarar sağlaması gerekmektedir. Hile nitelikli bir yalandır. Fail tarafından yapılan hileli davranış belli oranda ağır, yoğun ve ustaca olmalı, sergileniş açısından mağdurun inceleme olanağını ortadan kaldıracak nitelikte bir takım hareketler olmalıdır. Kullanılan hileli davranışlarla mağdur yanılgıya düşürülmeli ve bu yanıltma sonucu yalanlara inanan mağdur tarafından sanık veya bir başkasına haksız çıkar sağlanmalıdır." (Yargıtay 15. Ceza Dairesi, 27.06.2019 tarih, 2017/35824 Esas, 2019/7348 Karar) şeklindeki müstekar Yargıtay kararı da nazara alındığında; müvekkilin yukarıda tespit edilen ve yargılamaya konu olan davranışının atılı suça vücut vermediği, sanıkların aşamalarla uyumlu dosyaya yansıyan savunmaları, banka ve vergi kayıtlarına bakıldığında, sanıkların başlangıçtan itibaren dolandırıcılık kastı ile hareket ettiğinin kabulünü gerektiren savunmasının aksine mahkumiyetine yeterli şüpheden uzak, kesin ve somut deliller elde edilememiştir. İşbu sebeple müvekkil üzerine atılı nitelikli dolandırıcılık suçunu işlediği sabit olmadığından CMK 223/2-e maddesi uyarınca üzerine atılı suçtan beraatine karar verilmesi gerekirken, cezalandırılması yönünde karar verilmesi usul ve yasaya aykırıdır.
II. SANIĞIN LEHİNE OLAN DELİLLERİN TOPLANMAMASI VE GEREKÇELİ KARARDA MADDİ GERÇEĞİN ARAŞTIRILMAMASI
1) Sanık ......... soruşturma aşamasında vermiş olduğu ................ Tarihli ifadede "........................." beyanında bulunmuştur. Soruşturma aşamasında celp edilmesi gereken dosyalar, sanık kendi lehine olan dosyaların toplanmasını talep etmiş olmasına rağmen celp edilmeksizin iddianame düzenlenmiş; akabinde yine istinafa konu dosyada da deliller değerlendirilmeksizin karar verilmiştir.
2) Mahkemece tutulan Tarihli tensibin ... numaralı ara kararında "...........müzekkere yazılarak dosyamız sanığı tarafından yapılan şikayet üzerine yürütülen bir soruşturmanın olup olmadığının sorulmasına, var ise soruşturma dosyasının UYAP sistemi üzerinden istenilmesine" değinilmiş fakat dosya celp edilmeksizin ve gerekçeli kararda sanık lehine olabilecek deliller tartışılmaksızın karar verilmiştir. Bu yönüyle verilen karar maddi gerçeğe ulaşma ilkesinden uzaktır.
3) Dosya kül halinde değerlendirildiğinde mevcut dosyanın soruşturma ve kovuşturma aşamasında dosyaya kazandırılmadığı ve yine istinafa konu kararda sanık lehine delile yer verilmediği anlaşılmaktadır. Bu bağlamda mahkeme yargılama sonunda maddi gerçeğe ulaşma ilkesi yolunda önemli bir delile yer vermeksizin hatalı şekilde karar vermiştir.
III. SANIĞIN ADİL YARGILANMA HAKKININ İHLAL EDİLMESİ
4) Sanıkların toplanılmasını talep ettiği deliller ve sanık olarak yer aldığı dosyada kendilerinin de suçtan zarar gördüğüne ilişkin beyanlarına rağmen; sanık olarak işaret ettiği şahısların dosyaları celp edilmeksizin sanıklar hakkında mahkumiyet kararı verilmekle sanıkların adil yargılanma hakkı ihlal edilmiştir. Bu hak gerek Anayasa'nın 36. Maddesi gerekse AİHM m.6 kapsamında korunan ve gerek sanık gerekse kamuda mevcut mahkemeye ve yargı sistemine güven açısından hayati öneme sahiptir. İstinafa konu kararda sanıklar hakkında bu denli önemli bir delili değerlendirmeksizin ve tartışmaksızın mahkumiyet hükmüne yer vermekle sanıkların adil yargılanma hakkını ihlal etmiştir.
IV. ŞÜPHEDEN SANIK YARARLANIR HAKKININ VE SANIKLARIN GEREKÇELİ KARAR HAKKININ İHLAL EDİLMESİ
5) Sanığın vermiş olduğu............. tarihli ifadede yer alan deliller gerekçeli kararda tartışılmamıştır. Adı geçen polis merkezi amirliğinde verilen ifadede .................; sanık olarak yer alması gerektiğini bildirdiği şahısların bu konudaki itirafının mevcut Numaralı dosyada mevcut olduğunu belirtmiştir. .................... tarihli istinafa konu kararda sanığın bildirdiği deliller tartışılmaksızın sanık aleyhine karar verilmiştir.
6) Dolandırıcılık suçunun oluşabilmesi için; failin bir kimseyi, kandırabilecek nitelikte hileli davranışlarla hataya düşürüp, onun veya başkasının zararına, kendisine veya başkasına yarar sağlaması gerekmektedir. Ancak somut olayda müvekkil bir kimseyi kandırabilecek nitelikte hileli davranışlarla hataya düşürmemiş, sadece mesleğini yapmıştır.
Tüm deliller göz önüne alındığında, sanığın suçu inkara yönelik savunmasının aksine cezalandırılmasına yeterli, şüpheden uzak kesin ve inandırıcı delil bulunmaması, olayın şüphe aşamasında kalması, ceza muhakemesinin en önemli ilkelerinden biri olan Latince "in dubio pro reo" olarak ifade edilen "şüpheden sanık yararlanır" ilkesi de gözetilerek yüklenen suçun sanık tarafından işlendiği sabit olmadığından müvekkilin beraatine karar verilmesi gerekirken cezalandırılmasına karar verilmesi usul ve yasaya aykırıdır
SONUÇ VE TALEP :
1-İstinaf kanun yoluna başvurularımızın kabulüne,
2-İ … Ağır Ceza Mahkemesinin … Esas …. Karar sayılı gerekçeli kararının bozularak sanıkların BERAATİNE,
Karar verilmesini sayın mahkemenizden arz ve talep ederiz. 06.12.2024
